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领导,请让(rang)独董先走……

发布时间:2021-11-23 11:45 阅读(31) 评论(0)

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领导,请让(rang)独董先走……

  ▎7天17家A股公司独董辞(ci)职,康美案严惩独董(dong)余震未了。

  钛媒(mei)体编辑丨刘萌萌

  近期,A股市场上演独立董(dong)事“辞职(zhi)潮”。据不完全(quan)统计,11月12日以来,已(yi)有17家(jia)上市公司密集披(pi)露独立董事辞职公告(gao)。

  分(fen)析认为,“辞(ci)职潮”或与(yu)此前康美(mei)药业财务造假(jia)案一审判决独董(dong)承担连带责任有关——今年9月和10月,独董辞职量(liang)分别为31家和36家,意味着早前单周(zhou)平均8家上市公(gong)司独董辞职,而康(kang)美案后数量实(shi)现翻倍。

  不过,有数据显示(shi),若从今年5月开始(shi)看,独董离职数并(bing)未出现增(zeng)加。

  同时(shi),与往年(nian)同期相比,亦未出现(xian)增加:2018年11月1日至11月18日,共(gong)有17家上市公(gong)司有独立董事辞职(zhi);2019年11月1日至11月18日,也有17家;2020年11月1日至(zhi)11月18日,则有9家。

  康美案5名独(du)董被追责

  11月12日,广州市中级人民(min)法院对全国首例(li)证券集体诉讼案做(zuo)出一审判决,责令康(kang)美向5万余(yu)名投资者赔偿投资(zi)损失24.59亿(yi)元。时任“董监高”的13名个人按照过(guo)错程度被要(yao)求承担20%、10%、5%不等(deng)的连带清偿责任(ren),包括公司的5名独(du)立董事。

  其中,江镇平、李定(ding)安、张弘三人因在康(kang)美药业2016年(nian)年报、2017年年(nian)报、2018年半年(nian)报签字,被判(pan)承担10%的连带赔(pei)偿责任,对应金额2.46亿元(yuan)。郭崇慧、张(zhang)平两人只(zhi)在2018年半年报(bao)中签字,法院酌情(qing)判令其在(zai)投资者损失的5%范围承担连带(dai)赔偿责任,对应金额(e)1.23亿元。

  对于每个(ge)人的具体赔偿金额(e),“并非(fei)平摊,也非按比例执(zhi)行,谁有钱(qian)就执行谁的(de)。”北京(jing)京师律师事务所许(xu)浩对证券(quan)时报表示,这意味着,李定安、张弘、江镇平、郭(guo)崇慧、张平五名(ming)独董可能需要共同(tong)承担3.68亿(yi)元的赔偿责任,但具体赔偿金额或(huo)需协商解决。

  而(er)在如此巨额的连带(dai)责任之下,5名独立董事在康美(mei)任职期间获得的报酬(chou)却不高——

  公开资料显示,李定安、张弘、郭崇慧、张(zhang)平来自学界,均在(zai)知名高校任教(jiao),江镇平则来自(zi)业界,现任汕(shan)头市中瑞(rui)会计师事务所有限(xian)公司副主任会(hui)计师。作为康(kang)美独立董事,他们的(de)年薪多为税前(qian)12万元/年。

  值得注意的(de)是,整个(ge)行业薪资普遍不(bu)高,Wind数据显示,A股上(shang)市公司独(du)董中,年薪超10万的仅4000多(duo)人,占比(bi)不足三成。甚至有人年薪(xin)仅百元,如(ru)广宇发展独(du)立董事李书锋(feng)、翟业虎2020年获取薪酬均300元,ST贵人王(wang)商利年薪(xin)500元(yuan)。

  投融资(zi)专家许小恒对北(bei)京商报表示,领取较低薪(xin)酬但却要承担较大赔(pei)偿责任,康美药业一(yi)案给A股(gu)独董敲响了(le)警钟,这(zhe)是近期独(du)董上演“辞职潮”的原因。

  而这(zhe)背后,却(que)是上市公司独董机(ji)制的困境。

  “不(bu)独也不懂”的现状(zhuang)

  1993年,青岛(dao)啤酒在香港(gang)和上海同步发(fa)行上市。按(an)照香港证券(quan)市场的规定,青岛(dao)啤酒聘请了(le)两名独立董(dong)事,从而成为第一家(jia)设立独董的境内上(shang)市公司。而在2001年,中国证监(jian)会颁布《关(guan)于上市公司(si)建立独立董事(shi)制度的指(zhi)导意见》,标(biao)志着独董制度的正(zheng)式推行。

  关于独董(dong)的职责,上(shang)述意见中(zhong)提到:

  独董不在公司担任(ren)除董事外的(de)其他职务,并与其所(suo)受聘的上市公(gong)司及其主要股(gu)东不存在可能妨碍其(qi)进行独立客观(guan)判断的关系……独立董事应当(dang)按照相关法律法(fa)规、本着指导意见(jian)和公司章程(cheng)的要求,认真履行职(zhi)责,维护(hu)公司整体利(li)益,尤其要关注(zhu)中小股东(dong)的合法权益不受损(sun)害。

  并且(qie),在独董(dong)的设置上,证监会(hui)也做了明确的规定(ding):

  上市公司董事会成(cheng)员中应当至(zhi)少包括1/3的独立董(dong)事,其中至(zhi)少包括一(yi)名会计专业(ye)人士(会计专业人士(shi)是指具有高级(ji)职称或注(zhu)册会计师资格(ge)的人士)

  也就是说,独董(dong)在公司的重(zhong)要意义就是既“独”又“懂”。懂公司(si)业务和财务状况,不受公司管(guan)理层利益左(zuo)右,进而(er)帮助二级市场在会计(ji)师事务所、监事会以外,对上(shang)市公司进行再次(ci)监督。

  而事实上(shang),在国内落地(di)20年来,独董制度一直备受(shou)争议。

  据了解,现行的独董(dong)的提名选任制度(du)中,独董提(ti)名权主要是掌(zhang)握在董事会、监(jian)事会以及单独或(huo)合并持有公司己(ji)发行股份1%以上的(de)股东手上,维(wei)护中小股东利益(yi)的独董,不由中小(xiao)股东提名,现有股(gu)东大会选(xuan)举产生董(dong)事的方式无法产生(sheng)可充分代表股东利益(yi)的董事。

  有报道指,大(da)多数上市公(gong)司的独立董(dong)事是大股东或管(guan)理层通过私人关系选(xuan)聘的,在一定程度(du)上把本该承担监(jian)督责任者与(yu)监督变成(cheng)了同一批人(ren)。同时,有些(xie)独立董事还担(dan)负着为上市公司(si)背书、吸引资源、带来名声(sheng)的“私活”,加上(shang)要从公司而(er)不是从第三方处领(ling)取津贴,很难(nan)在经营管理中起到(dao)独立监督、客观建(jian)议的作用。

  除了“不独(du)立”,独董“不懂事”的现(xian)象也很普遍。有(you)数据显示,约九成独立董(dong)事平均每年每家上市(shi)公司工作时(shi)间在20天(tian)以内,扣除(chu)独立董事参加股(gu)东大会和董事会的时(shi)间外,77.33%的(de)独立董事每年在(zai)每家上市公(gong)司工作时间平(ping)均不超过8日。

  据中新经纬报道,一(yi)位从某福建上(shang)市公司辞职的(de)不愿具名(ming)的独董表(biao)示,独董是一份(fen)兼职的工作,只是(shi)拿点薪酬,不能(neng)持有公司股份(fen)。“可以说是‘花瓶独董’吧(ba),主要是给董事会(hui)提供一些(xie)参考意见,以供决策(ce)。”

  如今,随着(zhe)康美案落地,辞职潮蔓延,业(ye)内分析认为,这(zhe)种不正常的独董现(xian)状或将被改变。

  行业迎变(bian)?

  据界面新(xin)闻报道,中(zhong)国人民大(da)学商法研究所所长刘(liu)俊海教授(shou)表示,经过康美案(an),部分独立董事或(huo)许发现自己缺(que)乏履职的能(neng)力和条件,且本案独(du)立董事承担的民(min)事责任远高于收益,“辞职潮”反映(ying)出独董的权(quan)利意识、责(ze)任意识、风(feng)险意识在觉醒。他预计,辞职的独立(li)董事将会更(geng)多。

  不过,从法律上来讲(jiang),独董并不能通过(guo)辞职或借口不知(zhi)情来逃避责任。现任4家境(jing)内外上市公(gong)司的独立董(dong)事、并历任5家上市公(gong)司独立董(dong)事,财新专栏作家(jia)尹晓冰发文:现行A股(gu)独立董事制度规(gui)定,辞职后必(bi)须要等到新的独立董(dong)事经股东大会(hui)产生才能离职,不是(shi)一纸辞职(zhi)报告就可以(yi)离职的;离职(zhi)也不可以免除任职期(qi)间的责任,任何国家(jia)的法律都不会对(dui)任职期间的(de)渎职行为(wei)因已经辞职(zhi)就豁免。

  “不知情没获(huo)利对一个(ge)履职就必须知(zhi)情并领取津贴还(hai)签字承担个别及(ji)连带责任的独立董事(shi)而言,你自己觉得是(shi)一个好的免责理由吗(ma)?”他还指(zhi)出,购买职(zhi)业保险的(de)做法也并不(bu)能保独立(li)董事平安,因(yin)为一般的董监(jian)高责任险不能覆盖(gai)重大违法违规公司的(de)民事赔偿义(yi)务,何况(kuang)很多保险首先约定(ding)不对董监高的(de)违法违规行为(wei)履行赔付责(ze)任。

  “各方应当借康美(mei)案这一契机反(fan)思独董制度向(xiang)何处去,现在正处于一个(ge)十字路口。”

  金杜律(lu)师事务所合伙人杨(yang)婷、夏东霞(xia)律师表示,在目(mu)前情况下,我(wo)国法律对(dui)外部独立董事的(de)功能、作用(yong)的认知投射到(dao)实践中,的确很难(nan)用一句“外部(bu)董事与内部董事负(fu)有相同的忠实、勤(qin)勉义务”来形成对(dui)其归责的(de)判断。故对于(yu)上市公司普通董(dong)监高、尤其是(shi)外部董事的责任(ren)追究应当谨慎(shen),不宜作泛化处理(li)。在这一问题上的思(si)考和制度建构,应该还有(you)比较长的一(yi)段路要走。

  北京市中伦律(lu)师事务所合伙(huo)人张启祥(xiang)则认为,单说(shuo)制度建设层面(mian),目前的规则对独(du)立董事的权限与(yu)履职、责(ze)任和义务(wu),其实是有比较明(ming)确的规定和清晰(xi)的安排,制度(du)建设已经比(bi)较完善了。

  “我理解现实中出(chu)现的一些(xie)问题,更多还(hai)是在执行(xing)层面。一是很多(duo)上市公司(si)并没有真从公司(si)治理层面实(shi)际发挥独立董(dong)事的作用,更加需要他(ta)们开放地欢迎独立董(dong)事参与公司管(guan)理,接受监督(du)、检查和问(wen)询等,并提供履职保(bao)障,充分发挥外部董(dong)事的作用。二是一(yi)些独立董事,本身或(huo)怠于行使权利(li),或抹不开(kai)面子,或不具备(bei)履职能力(li),使得制度虚(xu)设了。”

  如果未来(lai)要从制度上优化,他(ta)建议从四(si)方面考虑(lu):一是对独(du)立董事任职进行强(qiang)化;二要合理提高独(du)立董事的薪酬(chou)。第三,可(ke)以考虑监(jian)事会和外(wai)部董事的联(lian)动;第四、要鼓(gu)励和推动独(du)立董事发挥作用,也要为他们履职提供(gong)合理的保障,比如强制性的董(dong)事责任险。

  (钛媒体App编(bian)辑刘萌萌(meng)综合自中国基金报(bao)、中新经纬、中国(guo)证券报、界面新闻、券商中国(guo))

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